「知財は登録して守り切れる」——だが登録は入口にすぎず、守り切るための行使コストは小さな者に構造的に重い

知財は登録すれば守り切れる、と教わる。だが登録は、権利があることを示す入口にすぎない。侵害を実際に止めるには行使が要り、その行使のコストは小さな者に構造的に重くのしかかる。訴訟に持ち込む力も、和解を迫られたときに耐える力も、体力で変わる。権利があることと、権利を使えることのあいだには、距離がある。守り切るとは、登録の完了ではなく、行使まで見通した備えのことだ。

知財は、登録した日から守られる——わけではない

前の単位では、取引に入る前に、相手を公式の情報で確かめる話まで扱った。ここからは、自分の側の権利——作ったもの、名前、仕組みを、どう守るのかに進む。ここで段はひとつ上がり、契約の基盤を組む青の段から、権利と違反をめぐる緑の段に入る。

この棚の読者は、契約と法的リスクを自分で背負う人だ。屋号やロゴを登録した店主、独自の仕組みや意匠を持つ小さなメーカー、文章や図版を自分で作る人——誰であってもよい。ここで言う知的財産（知財）とは、特許や商標、著作権、意匠など、形のないものについての権利をまとめた呼び名である。そして、その権利を実際に使って侵害を止めることを、行使（enforcement）という。

よく聞くのは、「知財は、登録して守り切れる」という言い方だ。この単位が示すのは、そう単純ではない、という事実である。登録は入口にすぎず、守り切るには「行使」が要る。そして、その行使のコストは、小さな者に構造的に重くのしかかる。 なお、この棚は法律相談ではない。個別の侵害が成立するか、権利を行使できるかの判断は、資格を持つ専門家の仕事だ。ここで扱うのは、専門家に相談できる状態を、自分で用意しておく技術である。

この棚全体を貫く見方が、ここでも効く。法の実在と、道具の証明は、別物である。 特許や商標という権利は、条文にも登録簿にも、確かに実在する。だが、その権利を「登録さえすれば守れる」という道具の効き目のほうは、実務の経験談で語られるほどには測られていない。むしろ、法と経済学の研究が積み上げてきたのは、登録された権利を実際に使う段になると、体力の差がものを言うという、もっと居心地の悪い事実のほうだ。この単位は、その研究に沿って、守るという言葉の中身を分解する。

登録は入口——守り切るには「行使」が要る

登録は、権利があることを公に示す手続きだ。だが、登録しただけで、侵害が自動的に止まるわけではない。誰かが権利を侵したとき、それを止めるには、警告し、交渉し、場合によっては裁判に持ち込む——この一連の行使が必要になる。そして、ここに非対称がある。

Lanjouw と Schankerman が2004年に発表した研究は、その名も「小さな企業はハンディを負っているか」と問い、小規模な権利保有者が、知財の行使において不利な立場に置かれることを示した。大きな相手との争いでは、訴訟に持ち込む力にも、和解を迫られたときに耐える力にも、差が出る。権利そのものは同じでも、それを使い切れるかどうかは、体力によって変わる。「登録＝安全」ではなく、「登録＝入口、行使は別の勝負」なのである。

この不利は、能力の差ではなく、構造の差だ。同じ権利を持っていても、相手が長い訴訟に耐えられる資力を持ち、こちらが持たなければ、相手は「争っても、そちらが先に力尽きる」と読める。すると、正しさとは別の力学で、和解の条件が決まっていく。侵害された側が、なぜか譲歩させられる——そんな逆転が起こりうるのは、権利の中身ではなく、行使を支える体力に差があるからだ。だから、小さな者にとっての知財戦略は、権利を取ることと同じくらい、いざというときに行使を支えてくれる相手（専門家・支援制度）をあらかじめ持っておくことに比重が移る。

行使コストの非対称——なぜ、小さな者に重いのか

では、なぜ行使は小さな者に重いのか。鍵は、争いになる紛争が、そもそも偏って選ばれていることにある。Lanjouw と Schankerman が2001年に特許訴訟の特徴を調べた研究は、訴訟に至る紛争は一部にすぎず、どの争いが表に出るかには偏りがあることを示した。多くの侵害は、訴訟の手前で——泣き寝入りや、不本意な和解として——処理され、記録に残らない。

Bessen と Meurer が2006年に発表した研究は、この点を「紛争は内生的に生まれる」という言い方で整理した。誰が誰を訴えるかは、費用と勝ち目と体力を見比べた結果として決まる——つまり、訴える力のある側に有利な争いだけが、訴訟という形をとる。小さな保有者にとっては、権利を侵されても、行使にかかる費用と時間が、取り戻せる利益を上回ってしまうことが多い。この費用の壁が、行使をためらわせる。権利があることと、権利を使えることのあいだには、体力という名の距離がある。

ここで、数字の扱いに一言そえておく。訴訟にいくらかかる、何割が和解する、といった相場は、しばしば景気づけのように語られるが、この単位は具体的な金額や件数を断定しない。理由は二つある。ひとつは、これらの研究が測ったのは主に海外の制度であり、日本の費用感にそのまま置き換えられないこと。もうひとつは、表に出る紛争が偏っている以上、記録された数字そのものが、氷山の一角の平均でしかないことだ。分母に入らなかった泣き寝入りを勘定に入れれば、行使の割の合わなさは、記録された数字よりもさらに大きい可能性がある。だからここでは、金額ではなく、非対称という向きを持ち帰る。

パテント・トロールと、日本の中小の現実

行使コストの非対称は、逆向きにも働く。自らは何も作らず、特許だけを保有して権利行使を仕掛ける主体——NPE（自らは製造せず、特許を保有して権利行使する者。パテント・トロールとも呼ばれる）の存在だ。Bessen・Meurer・Ford が2011年にまとめた論考（実務寄りの雑誌に載ったもので、査読された研究ではない点は断っておく）は、こうした権利行使が、私的にも社会的にもコストを生むことを論じた。訴えられた側は、たとえ理があっても、争うより払うほうが安いと判断させられることがある。

日本の中小の現実は、特許庁の公式資料から事実として確かめられる。特許庁は毎年「特許行政年次報告書」で出願・登録・紛争などの統計を公表し、中小企業向けの知財支援の情報もまとめている（具体的な件数や割合は、参照する年度の一次資料で確かめるのが前提で、ここでは数字を断定しない）。大事なのは、中小にとって知財は、登録して終わりではなく、支援制度を含めて「行使まで見通して備える」ものだという構造のほうである。守り切るという言葉は、登録の完了ではなく、行使の準備まで含めて初めて意味を持つ。

念のため、これは登録に意味がない、という話ではまったくない。登録がなければ、そもそも行使の土俵にすら上がれない——登録は、必要だが、十分ではない、というだけのことだ。守るための第一歩として、登録は確かに要る。ただ、それを最後の一歩と勘違いしないこと。ここが、この単位のいちばん伝えたい線引きである。登録を軽んじるのでも、登録で安心し切るのでもなく、その先の行使まで見通しておく——その中庸に立つ。

時間・変化：行使の経済学が積み上げてきたこと

順に置く。2001年、Lanjouw と Schankerman が特許訴訟の特徴から、争いが偏って選ばれることを示す。2004年、同じ二人が、小規模保有者の行使上の不利を正面から扱う。2006年、Bessen と Meurer が紛争の内生性を整理し、2011年、Bessen・Meurer・Ford が権利行使の私的・社会的コストを論じた。並行して、日本では特許庁が年次報告書と中小支援の情報を更新し続けている。

この間に確からしくなったのは、「登録すれば守り切れる」ではない。確からしくなったのは、権利の登録と、権利の行使は別の勝負であり、行使のコストは小さな者に構造的に重い、という向きのほうである。

妨げるもの、助けるもの、最初の一歩

妨げるものの筆頭は、「登録さえすれば守られる」という安心だ。登録は入口で、侵害を止めるのは行使であり、その行使には費用と体力の壁がある。もうひとつの妨げは、侵害されてから慌てて、はじめて相談先を探すことである——そのときには、選べる手も、残っている証拠も、すでに限られていることが多い。

助けになるのは、争いが起きる前に、自分がどんな知財を持っているのか、そして侵害されたときに誰に相談できるのかを、あらかじめ地図にしておくことだ。個別の侵害が成立するかどうかを、自分で判定する必要はない——それは専門家の仕事だ。ここでやるのは、相談できる状態を先に作っておくことである。

一人で全部を回している読者——顧問弁護士も、知財の担当もいない場合——でも、この備えは持てる。むしろ、体力の非対称がいちばん重くのしかかるのは、そういう小さな担い手だ。だからこそ、公的な支援に当てがあるかどうかが効く。特許庁や関連する公的機関は、中小・個人向けの相談や支援の窓口を用意しており、いざ侵害されたときに「まずどこへ」の当てがあるだけで、初動の速さが変わる。権利を取った勢いのあるうちに、その当てまで一度確かめておく——登録の次の一手を、平時のうちに決めておくことが、小さな者にできる、いちばん現実的な守りである。

最初の一歩は10分。自分が持っている知財を、登録済みのもの（商標・特許・意匠など）と、未登録のもの（自作の文章・図版・独自の手順など）に分けて書き出す。それぞれについて、「侵害されたら、まず誰に相談するか（相談先の当てがあるか）」を一言添える。相手を疑ったり、侵害を探しに行ったりする必要はない——自分の手元の権利の棚卸しだけで完結する。相談先の当てが空欄のままの知財があれば、それが、いちばん先に埋めておくべき備えである。

次の単位は 454「違反にすぐ対処するには？」——自分の権利を守る話から、違反が起きたときに、それをどう見つけ、どう初動を取るのかへ進む。

皮肉なのは、「登録済みだから安心だ」と最も強く言えるときほど、その安心が入口の証書一枚に支えられていることだ。証書は、権利があることは示すが、それを侵した相手を止めてはくれない。止めるのは行使で、行使には費用と体力の壁があり、その壁は小さな者ほど高い。知財が守られているように見えるとき、たいていそれは、まだ運よく、誰もその権利を本気で侵しに来ていないだけかもしれない。守り切るという言葉は、登録の完了ではなく、いざ行使するときに誰に相談できるかまで含めて、はじめて意味を持つ。